域外管轄邁出堅實(shí)一步,技術(shù)出口管制趨于完善
2025年10月9日,中國商務(wù)部發(fā)布2025年第61號和第62號公告,對境外相關(guān)稀土物項實(shí)施出口管制,并對稀土相關(guān)技術(shù)實(shí)施出口管制。這是貫徹《出口管制法》《兩用物項出口管制條例》、維護(hù)國家安全和利益的必要之舉,也與個別國家濫用出口管制、濫施“長臂管轄”具有鮮明區(qū)別。
域外管轄權(quán)——依法行使,有力有節(jié)
《兩用物項出口管制條例》第四十九條確立了適度的域外管轄權(quán),授權(quán)商務(wù)部可以對發(fā)生在境外的、三類“特定”兩用物項的轉(zhuǎn)移、提供設(shè)定許可證要求,包括:含有、集成或者混有原產(chǎn)于中國的特定兩用物項在境外制造的兩用物項,使用原產(chǎn)于中國的特定技術(shù)等兩用物項在境外制造的兩用物項,以及原產(chǎn)于中國的特定兩用物項。這三種情形在形式上與美國《出口管理條例》中的“微量比例規(guī)則”、“外國直接產(chǎn)品規(guī)則”(FDP規(guī)則)和“美國原產(chǎn)”相對應(yīng),但在實(shí)質(zhì)上存在區(qū)別。美國的有關(guān)規(guī)則是自動適用的、寬泛的、歧視性的、看似精密實(shí)則給企業(yè)合規(guī)造成沉重負(fù)擔(dān),不僅“微量比例規(guī)則”中作為分子的受控美國原產(chǎn)成分的范圍很寬且隨目的地國家/地區(qū)與美國關(guān)系的親疏而變化,而且FDP規(guī)則從普通的國家安全FDP規(guī)則發(fā)展到針對某些國家、某些實(shí)體或某些最終用途的13種FDP規(guī)則,呈現(xiàn)泛濫之勢。而中國的有關(guān)規(guī)則強(qiáng)調(diào)“特定化”,并僅在商務(wù)部“要求”時才啟用,體現(xiàn)出對于行使域外管轄的審慎、克制,既避免擾亂國際產(chǎn)供鏈合作,又減輕企業(yè)的合規(guī)成本。
稀土相關(guān)物項具有軍民兩用屬性。從維護(hù)國家安全和利益,履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)的目的出發(fā),商務(wù)部此次公告對境外制造的特定稀土物項實(shí)施出口管制,是對商務(wù)部2025年第18號公告(對部分中重稀土相關(guān)物項實(shí)施出口管制的決定)的適度域外延伸,是遏制第三國轉(zhuǎn)運(yùn)等規(guī)避行為的必要舉措,體現(xiàn)了中國出口管制域外管轄的上述特點(diǎn)。商務(wù)部不僅明確劃定金屬釤等13種稀土金屬或合金作為“原產(chǎn)于中國的特定兩用物項”的范圍,劃定稀土開采等技術(shù)作為“原產(chǎn)于中國的特定技術(shù)”的范圍,而且對“境外制造的兩用物項”的范圍也做了特定化的規(guī)定。管控范圍狹窄、清晰,既便于境外出口經(jīng)營者遵守、減輕合規(guī)負(fù)擔(dān),對全球稀土物項產(chǎn)供鏈的影響也在可控范圍內(nèi)。值得一提的是,要求申請許可不等于禁止境外出口經(jīng)營者向第三國出口有關(guān)物項。商務(wù)部此前曾就2025年18號公告下的稀土出口管制表示,中國將充分考慮各國在民用領(lǐng)域的合理需求與關(guān)切,依法依規(guī)對稀土相關(guān)物項出口許可申請進(jìn)行審查,持續(xù)加強(qiáng)合規(guī)申請的審批工作。我們預(yù)期,對于境外相關(guān)稀土物項,商務(wù)部也會采取相同的審批政策。
技術(shù)出口管制——國際通例,逐步完善
加強(qiáng)對兩用技術(shù)的出口管制是國際趨勢。美國2018年《出口管制改革法》要求美國商務(wù)部等加強(qiáng)對“新興和基礎(chǔ)性技術(shù)”的出口管制。美國《出口管理條例》不僅管制技術(shù)的跨境轉(zhuǎn)移或傳輸,還發(fā)展出專門的“視同出口”概念以限制外國人在美國境內(nèi)獲取技術(shù),并限制“美國人”對美國境外的某些活動(例如在中國等國家開發(fā)或生產(chǎn)先進(jìn)集成電路)提供技術(shù)服務(wù)等支持。歐盟法律中雖然沒有“視同出口”概念,但也明確管制“無形技術(shù)轉(zhuǎn)移”和“技術(shù)援助”,其中將某些“視同出口”行為納入管制范圍。歐盟委員會還就研發(fā)領(lǐng)域(包括研究、成果發(fā)表、國際合作與交流、接待訪問學(xué)者和留學(xué)生等)的出口管制內(nèi)部合規(guī)機(jī)制建設(shè)專門發(fā)布了一份指南。日本《外匯及對外貿(mào)易法》等法律不僅管制技術(shù)向境外傳輸,還與美國法律中的“視同出口”相似,管制日本居民在日本境內(nèi)向“非居民”以及“受非居民強(qiáng)烈影響的自然人居民”提供管制技術(shù)。日本除對管制技術(shù)出口設(shè)定許可證要求外,還于2024年針對集成電路設(shè)計或制造相關(guān)技術(shù)等“其他國家有意獲取且日本具有競爭優(yōu)勢的技術(shù)”引入事先報告要求。韓國《對外貿(mào)易法》也在管制技術(shù)向境外傳輸之外,管制韓國國民或法人向位于韓國境內(nèi)或境外的外國自然人或法人轉(zhuǎn)移技術(shù)的行為。韓國近年來還通過修訂《工業(yè)技術(shù)外流防止與保護(hù)法》,提升對“國家核心技術(shù)”的保護(hù)力度,加強(qiáng)對相關(guān)技術(shù)外流的處罰。
根據(jù)中國《出口管制法》第二條,中國既對從中國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項的行為實(shí)施管制,也對中國公民、法人和非法人組織在境內(nèi)或境外向外國組織和個人提供管制物項的行為實(shí)施出口管制。具體到技術(shù),前者涵蓋了技術(shù)向境外轉(zhuǎn)移或傳輸,而后者則與美國法律中的“視同出口”大體對應(yīng)。從落地實(shí)踐來看,中國過去主要關(guān)注跨境轉(zhuǎn)移技術(shù)(包括技術(shù)資料和技術(shù)援助),此次對稀土相關(guān)技術(shù)的出口管制(有關(guān)技術(shù)早在2001年已列入《中國禁止出口限制出口技術(shù)目錄》)則成為中國實(shí)際管控“視同出口”的開端,標(biāo)志著中國的兩用技術(shù)出口管制趨于完善。商務(wù)部注意到技術(shù)出口相對于貨物出口的特點(diǎn),要求許可申請人在提交常規(guī)申請材料之外提交出口管制技術(shù)的情況說明,并區(qū)分跨境轉(zhuǎn)移和“視同出口”兩種情形制定了情況說明的兩個模板,顯示出技術(shù)出口許可審查的精細(xì)化。商務(wù)部還在一定程度上借鑒美國《出口管理條例》中限制“美國人”活動的條款,要求“中國人”不得為境外的稀土開采等活動提供實(shí)質(zhì)性幫助和支持,以實(shí)現(xiàn)技術(shù)管控的閉環(huán)。前述要求目前僅適用于稀土相關(guān)技術(shù),這與美國的“視同出口”適用于所有技術(shù)以及“美國人”條款適用于較寬范圍的活動不同。這既是因為稀土相關(guān)技術(shù)的戰(zhàn)略價值,也體現(xiàn)了中國政府審慎出臺出口管制舉措的一貫態(tài)度。隨著條件成熟,相關(guān)要求未來也可能逐步推行到其他領(lǐng)域的技術(shù)出口。
隨著第61號和第62號公告的實(shí)施,中國對稀土產(chǎn)品及技術(shù)的出口管制更加嚴(yán)密。境內(nèi)外的出口商、進(jìn)口商和最終用戶應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)出口管制內(nèi)部合規(guī),保障合規(guī)貿(mào)易順利開展,避免違反或規(guī)避出口管制的行為。律所等中介服務(wù)機(jī)構(gòu)以及有關(guān)商會、協(xié)會在此方面可以、也應(yīng)當(dāng)發(fā)揮積極作用。
(北京市環(huán)球律師事務(wù)所合伙人、中國法學(xué)會WTO法研究會常務(wù)理事 任清)

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